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          干貨分享:國內家族信托的法律基礎

          中國資本聯盟 2022-05-06 13:17:38

          導讀:在國內,家族信托還只是初露端倪。大部分時候,家族信托是服務于少數富裕社會階層的金融工具,但隨著社會富裕階層的壯大,建設一個強大的財富管理業將成為國家金融產業的重要支柱。

            近兩年來,家族信托作為在家族財富管理和傳承中具有特殊作用的一種法律制度和工具,在高凈值人群、信托相關人士,以及廣大律師中關注度極高。由于我國信托制度的不完善,各方爭議也較大。在財富管理界較多的聲音是由于我國信托法的嚴重缺陷,目前家族信托業務尚不能真正意義上開展;在律師界,已有不少人認為雖然目前開展家族信托面臨諸多法律問題,但從技術層面完全可以進行相關操作;當然涉及相關敏感法律條文的規定,若立法部門能夠進一步進行明確和理順,對于此項事務的發展將會起到極大的保障和促進作用。以下是本人立足我國信托法,結合相關交叉法律規定,提出幾點不成熟的看法和想法。

            一、家族信托屬于何類信托業務

            我國信托法對信托業務的分類,主要分為民事信托、營業信托和公益信托三類,這種分類主要是從信托適用的客體范圍進行的劃分。營業信托是以財產增值為目的,委托營業性機構進行財產經營而設立;非營業信托即為民事信托,受托人以非營利業務進行財產管理而設立;公益信托是基于發展公共事業、公益事業目的而設立的信托;為個人利益所設立的信托則屬于私益信托。還有一種分類,雖然在我國信托法里沒有規定,但在實踐中又較多提到,即按信托受益人是否是委托人本人,又分為自益信托和他益信托,在目前我國開展的營業信托業務中,,委托人與受益人必須是同一人,即為自益信托。

            家族信托業務,作為服務于高凈值人群的一項財富管理制度,家族資產的復雜程度和信托設立人的多方位需求,注定其是一項非常復雜的信托設計:有的信托設立人在關注家族財富安全管理和傳承的同時,也不會放棄信托財產的增值收益要求;在設立信托受益人時,有的在把家族成員設為受益人時,其自身也會在受益人的行列,并且可能還會有公益項目的交叉安排。因此,家族信托的設立,其一定是一項綜合類信托,只不過是基于不同設立人的設想,有不同性質和方向的偏重。

            但,家族信托作為一項私人信托,其信托目的的重點是在于家族財富的安全、管理和傳承,為家族成員的生活、教育、事業發展提供保障和支持。所以,更多人認為家族信托應當屬于民事信托的范疇。而且,民事信托作為信托業務的本源,從這個角度去考量和設計家族信托方案,應當是最合適和恰當的。

            二、家族信托的受托人資格

            我國信托法自2001年公布以來,幾乎沒有出現民事信托業務,營業信托業務幾乎是由信托公司所壟斷,雖然相關金融類機構也有從事信托業務,,其他機構在從事類似業務時,也是極力避免相關合約中出現“信托”字樣,。因此,絕大多數人認為,家族信托業務中受托人應當是擁有“信托牌照”的信托公司所專屬。

            根據我國信托法第二十四條的規定,信托受托人應當是具有完全民事行為能力的自然人和法人,法律、行政法規對受托人的條件另有規定的,從其規定。從目前的法律法規來看,對于民事信托的開展,我國并未要求受托人一定要擁有“信托牌照”,當然,從受托人道德風險的角度,,信托公司可能是比較理想的受托人角色之一。

            但是,家族信托的開展絕非信托公司的“專利”。事實上,從國外和我國香港地區的經驗來看,自然人個人、信托公司、家族基金會、家族私人信托公司、甚至律師事務所或律師均有作為家族信托的受托人。從目前我國的實際情況來看,個人認為,有實力的信托公司、家族資產管理公司和家族私人性質的受托人公司應當是家族信托受托人的發展方向。若我國基金會管理法規進一步完善,家族基金會作為受托人也是一項不錯的選擇。

            家族信托受托人的選擇和約束,重點是如何防范受托人的道德風險,同時在信托設立時如何引入信托保護人、信托監察人等角色,。

            三、有關信托登記的問題

            信托登記,以及信托登記與信托效力的關系,一直是困擾我國民事信托發展的“緊箍咒”,這是一條看不見的紅線,有人認為我國信托登記制度若不建立,民事信托類的家族信托將無法開展,尤其涉及到房產、土地、股權等家族重大資產的處理,更是無法突破。

            我們再把信托法第十條搬出來看一下:設立信托,對于信托財產,有關法律、行政法規規定應當辦理登記手續的,應當依法辦理信托登記。未依照前款規定辦理信托登記的,應當補辦登記手續;不補辦的,該信托不產生效力。按照該條規定,涉及到應當辦理登記的信托財產,主要規定在《物權法》、《公司法》、《土地管理法》、《證券法》等相關法律條文里。

            關于不動產:《物權法》第九條規定,不動產物權的設立、變更、轉讓和消滅,經依法登記,發生效力;未經登記,不發生效力;關于不動產信托的操作,在可以看到的《不動產登記條例》草案(據說是報審稿)中,已將“信托權利”作為不動產登記的一項內容列入。即使在目前的條件下,不動產信托在不計成本的情況下,若確實需要設立,亦可以采取其他代替方式進行操作。

            關于船舶、航空器和機動車:《物權法》第二十四條規定,船舶、航空器和機動車等物權的設立、變更、轉讓和消滅,未經登記,不得對抗善意第三人;

            關于土地承包經營權:《物權法》第一百二十七條規定,土地承包經營權自土地承包經營權合同生效時設立。該條還規定,縣級以上地方人民政府應當向土地承包經營權人發放土地承包經營權證、林權證、草原使用權證,并登記造冊,該發證和登記只是“確認土地承包經營權”。同時第一百二十九條規定,土地承包經營權人將土地承包經營權互換、轉讓,未經登記,不得對抗善意第三人;

            關于建設用地使用權:《物權法》第一百三十九條規定,設立建設用地使用權的,應當向登記機構申請建設用地使用權登記。建設用地使用權自登記時設立;第一百四十五條規定,建設用地使用權轉讓、互換、出資或者贈與的,應當向登記機構申請變更登記。

            關于有限公司股權:《公司法》第三十二條規定,有限責任公司應當將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關登記;登記事項發生變更的,應當辦理變更登記。未經登記或者變更登記的,不得對抗第三人。

            關于股份公司股份和上市公司股份:《公司法》第一百三十九條規定,記名股票,由股東以背書方式或者法律、行政法規規定的其他方式轉讓;轉讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊。第一百四十條規定,無記名股票的轉讓,由股東將該股票交付給受讓人后即發生轉讓的效力?!渡鲜泄拘畔⑴豆芾磙k法》第49條:通過接受委托或者信托等方式持有上市公司5%以上股份的股東或者實際控制人,應當及時將委托人情況告知上市公司,配合上市公司履行信息披露義務。從目前眾多信托公司持有上市公司股份的實際,充分說明家族信托持股的操作完全可以進行。

            從以上法律法規規定可以知道,只有不動產根據物權法的規定,其物權效力以登記作為生效條件,其他財產包括公司股權在內,登記并非是作為權利生效的前提條件,特別是有限公司的股權變動,登記是作為對抗第三人的條件而規定。結合具體實踐,人所眾知,信托登記根本無法進行操作。并且,在司法實踐生效判例中,司法機關對于信托登記亦是回避的態度。因此,信托登記應當不是家族信托發展的障礙。

            四、信托財產的獨立性及風險隔離問題

            我國信托法雖然對于信托財產權屬的轉移沒有明確,但對于信托財產的獨立性原則卻是明確的,從立法角度已經確立了信托財產獨立于委托人、受托人和受益人的法律地位。那么目前應當讓人們最為關心的是信托財產獨立性的另一面,即信托財產的風險隔離問題,也即是司法機關對于信托財產獨立性的態度。對此,我國信托法第十七條已經說明了不得強制執行的法定情形;同時,早在2004年,、扣押、凍結財產的規定》(法釋[2004]15號)第五條亦規定有:法律或者司法解釋規定的其他不得查封、扣押、凍結的財產,、扣押、凍結。

            在司法實踐中,2006年1月16日,,針對常州某物流有限公司(下稱物流公司)與某信托投資有限責任公司(以下簡稱信托公司)的信托財產糾紛案件中,作出(2005)浙執復字第26號復議決定書,認定信托公司控制的投資資金均來源于物流公司委托信托公司進行信托管理,故認定該投資專用帳戶內的股票及資金余額屬于信托合同所約定的信托財產,依法不得作為信托合同受托人信托公司的財產予以執行。浙江省高院的該復議決定書肯定了信托財產的獨立性,。

            當然,在目前有限的法律框架下,家族信托業務的繁榮和發展,需要建立和完善的地方還有很多,例如關于信托稅收體系的建立,關于信托財產在信托當事人之間流轉的方式,關于司法機關介入信托管理的路徑等等,均需要官方給予明確,但有一名話是不破則不立,創新是發展的源泉,市場和需求將起決定的因素,在目前開放和改革的大環境下,家族信托的發展方向已不可逆轉。長安信托

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